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绿色免费专业软件:绝非虚构,千万企业已经选择,赶快行动!!   
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    在互联网络飞速发展的今天,网上交易正在以高效、快捷、方便的特点为越来越多的人们所接受。在某些领域,它甚至有逐渐取代传统交易方式的趋势。但同时它也带来不少新的问题,这些问题有许多是基于现有法律尚不能解决的。这些问题的出现使我们必须重新审视以往的一些法律观点及意识,努力寻求一个完善的解决方法。
    同日益发展的网上交易行为相比,我国的立法及研究工作较国际上其他国家及组织显得相对滞后。如美国政府在1997年提出了“全球电子商务”的设想,立法者也已开始修订《统一商法典》以适应电子商务。联合国国际贸易委员会分别于1996年及1997年通过《电子商业示范法》与《电子商业工作计划》,对于受数字技术影响而在合同法领域已发生的新问题,均有了许多较明确的答案及建议。我国的一些学者在看到这一点后,于现行合同法起草之初也提出了有关立法建议,主要内容为:在国际互联网络环境下应用数字技术的当代,我们的立法如果不考虑科技给法律领域带来的新问题,则我们的有些新法,可能一出台就会有滞后的痕迹。鉴于此,现行合同法在第十一条对书面形式作了扩大解释,将电子数据交换和电子邮件涵盖其中。第十六条“要约生效的条件”条款明确规定何为数据电文的到达时间。第三十三条、第三十四条分别就数据电文下合同的成立及成立地做出规定。但上述规定只是一些原则上的规定,不够详尽,给实践操作带来许多问题。

    电子签名的问题

    现行合同法只是规定“合同自双方当事人签字或者盖章时生效;当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的,可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。”那么在没有签订确认书的情况下,网上交易的成立时间应如何确定呢?法律上规定的签字是否也包括电子签名呢?那么电子签名是否具有法律效力,应如何确定电子签名在合同签订过程中的作用?诚然,在讨论这个问题之前,我们必须先给予电子签名一个定义。但遗憾的是,尽管联合国贸易法委员会早已要求各国合同法给电子签名下明确定义,并在这个前提下,采取措施取消商贸合同中有关亲笔签名或盖章方才算数的强制性规定,以认定电子签名的法律效力,而我国直至现行合同法出台,我们始终未能寻得电子签名的影子。依现行合同法之规定,我们似乎在转一个大圈子:以网上交易的方式签订合同条款,但最终需以传统的纸上签字、盖章方式予以确认。这无疑阻碍了网上交易的发展。笔者认为,所谓“电子签名”似乎应包括以下特征:一、以电子信息交换的方式并仅以此方式存在;二、在身份识别上的唯一性及核对不变性。同网上交易行为一样,这些都是信息时代缩短交易双方地理距离,推进方便、快捷的交易方式必不可少的条件。可以讲,没有电子签名的合法存在,网上交易行为的意义就不完整,其优势就没有得到充分发挥。当然,电子签名,包括网上交易本身都存在一个交易的安全性问题,但这不应成为阻止其前行的理由。且各国正在研究相关对策,以保证网上交易的安全。

    如何确定案件类型

    随着网上交易的增加,由网上交易产生的纠纷也必然增加。那么这种纠纷应如何确定其案件类型呢?是否应将其单独归为一类,或者因其交易内容的不同而将其依传统分类方式进行划分?目前,依据现行合同法之规定,有名合同包括买卖合同、供用电、水、气、热力合同、赠与合同、借款合同等等共计十四类。在现实生活中,还存在一些没有被合同法列入的合同,诸如雇佣合同、广告制作、发布合同等。网上交易实际上是一种交易方式的改变,而其交易的内容并没有发生变更。可以讲,改变只是形式性的,而非实质性的。基于这一点考虑,笔者认为,应该因各交易内容的不同而将其依传统分类方式进行划分案件类别。日本学者北川喜太郎似也持有这样的观点,其曾在著作《民法讲要.债权各论》中指出:在法律的范围内,电子交易应被视为内容复杂的契约中的现实类型。

    确定管辖权的问题

    因为在国内合同与涉外合同两种情况下,确定管辖权的问题会有许多不同之处,所以我们首先讨论国内合同情况下的管辖权问题。
    要讨论管辖权,必然涉及到一个连接点问题。连接点通常包括当事人所在地、物之所在地、行为地等。当然,这是一个国际私法的概念。这里笔者为叙述方便,将其引入国内法领域。
    我们知道,依据现行有效的法律,合同纠纷的管辖权属于被告住所地或合同履行地法院。合同双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地法院进行管辖。这时便出现了何为合同履行地的问题。而有些时候要在网上确定一个地点是非常困难的。如果网上交易不涉及现实的交付,而是一方将另一方提供的数据、图像汇编成软件而共享权利的交易,其合同履行地也很难确认。有人认为可以将软件传送的目的地视为合同履行地,但是将软件发送地看作合同履行地似乎也未尝不可。在电子商务中,可以将不同过程中(如卖方将商品发送到当地的ISP过程、商品在若干ISP之间传递的过程、商品传送到买方电脑上的过程)的不同ISP视为合同履行地。在多个履行地中,是每一个履行地的法院都具有管辖权,还是其中之一的法院具有管辖权呢?笔者比较赞成将其中之一的法院确定为履行地的管辖法院。因为实际上在若干履行地中,有的履行地实际上与双方当事人并无太大关联,选择其管辖只能给诉讼工作带来不便。那么接下来就是一个如何确定该履行地的问题。有的学者提出了参照“特征履行债务说”来确定,即在双方当事人无约定时,履行地为支付金钱、交付货物或提供服务等较有代表性的合同义务具体指明地。笔者认为也可借鉴国际私法的最密切联系原则,来确定可视为履行地的地点,从而确定管辖法院,即在若干个履行地中选择一个与交易行为联系最为密切的地点为合同的履行地。
    以上讨论的都是一些传统意义上的连接点。在网上交易中,出现了一个传统交易中不可能出现的地址:网址。网址是否可以成为新的管辖权基础—新的连接点,从而确定管辖权呢?一方面,网址类似于地理空间中的居所,其在网络空间中的位置是可以确定的。另一方面,网址是由ISP授予的,所以其与ISP所在管辖区域的关联性是非常明确的。基于以上两点,笔者赞成将网址作为管辖权基础,从而确定管辖权。即以其所属ISP的管辖区域作为管辖权的基础,使网址所属ISP的管辖区成为一个可供当事人选择的管辖地。
    互联网的发展,使得一项交易比以往任何时候都有可能成为一项涉外合同。这也将使我们比以往任何时候都更加有可能涉及国际私法领域。在涉外合同的情况下,如何确定管辖法院及如何确定准据法便是一个更为迫切的问题。传统的法律选择方式,实际上是基于地理上位置来确定的,即各连接点均以一定地理位置的存在为基础。而互联网络为我们提供的是一个虚拟的世界,地域、国籍都不再重要。在网上,你可以随便前往任何一个地方、任何一个国家。你的一个行为的波及面可以达到全球的每一个角落。在这种情况下,怎样才能较好地确认一个管辖法院、一个准据法呢?有的学者提出借助于主观的连结因素,让当事人的主观选择发挥更大的作用,即当事人意思自治原则。在当事人进行了明确选择的情况下,这一原则是可以适用的,是有效的。但如果当事人没有选择或者其选择中并不包括受何国法律约束、由何国法院管辖的因素呢?在这种情况下,又将如何?笔者认为,在互联网条件下,网址是一个当事人最好的身份标志,同时其也应成为当事人据以受何国法院管辖,受何国法律约束的依据。一个当事人在某个ISP下注册,即含有其愿意受该ISP所属地域管辖的意思。

    证据问题

    众所周知,电子交易作为一种无纸交易,它所凭借的是一些数字及程序。而这些数字或程序是随时可以由计算机打印出来的,这便产生了何为原件的问题。因为根据我国民事诉讼法的规定,提交书证应提交原件。其实电子交易中,所有的原件与副本是绝对一致的,即所有的文件都是原件。这是电子交易中所特有的。同时,在联合国国际贸易法委员会制定的《电子商务示范法》第8条关于“原件”问题作了如下规定:
    (1)如法律要求信息须以其原始形式展现或留存,倘若情况如下列所述,则一项数据电文即满足了该项要求:(A)有办法可靠地保证信息首次以其最终形式生成,作为一项数据电文或其他用途之时起,该信息保持了完整性;(B)如要求将信息展现,可将该信息给观看信息的人。
    (2)无论本条第(1)款所述要求是否采取一项义务的形式,也无论法律是否仅仅规定了不以原始形式展现或留存信息的后果,该款均可适用。
    (3)为保证本条第(1)款B项的目的,评定完整性的标准应当是,除加上背书及在通常传递、储存和显示中所发生的任何变动外,有关信息的目的是否保持完整并未改变;应根据生成信息的目的并参照所有相关情况来评定所要求的可靠性的标准。以上对于“原件”的规定,实际上是一个扩大解释,即只要信息可以显示且完整,就可以称其为“原件”,这为网上交易中证据的采集提供了一个可供参考的法律示范。
    其二,便是如何确定证据的证明力问题。我们知道,一项证据要具有充分的证据力必须符合客观性、相关性、合法性的要求。这一点在网上交易的纠纷中也不例外。当然,作为一系列的数据、程序,其要成为判案的证据,也有其特殊的要求。比如在客观性方面,法律规定证据所证明的事实是客观存在的。数据电文的客观存在性是指它们所反映的事物是客观的,而且是未经任何后加改动的原始数据。因为数据电文的极易被改动性,要保证这一点,就必须对数据在未成为证据之前的存储、证据的提取的客观性进行审查。
    网上交易作为一种新兴的信息交换方式,与传统交易行为相比有着更加强大的生命力和创造力,由于电子商务有着其他方式无法比拟的优越性,我国网上交易行为正在快速增长,但也正是由于电子商务的发展过于迅猛,使得促进其健康发展的相关配套制度未能建立。现在电子商务繁荣的背后已经潜伏着巨大的危机,消除隐忧的根本途径就是建立比较完善的法律制度,规范网上商务行为,使竞争更加公平,同时也避免产生越来越多的网上交易纠纷。笔者在这里所述的几点只是针对现阶段阻碍电子商务健康有序发展的瓶颈问题,探讨如何从法律的范畴着手进行规范,以期能够促进我国电子商务的发展。
    
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